Informações do processo RE 1440702

EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE VÍCIOS DE FUNDAMENTAÇÃO NO ACÓRDÃO EMBARGADO QUE EXAMINOU OS PRIMEIROS EMBARGOS. NÃO CONHECIMENTO. DETERMINAÇÃO DE BAIXA IMEDIATA DOS AUTOS.

1.    Os segundos embargos de declaração devem dirigir-se ao acórdão que examinou os embargos anteriores.

2. À falta de fundamentação minimamente adequada, os segundos embargos não merecem ser conhecidos.

3. Recurso manifestamente incabível não produz o efeito interruptivo, de modo que o prazo para impugnações ao julgado atacado seguiu fluindo até seu termo final.

4. Embargos de declaração não conhecidos. Certificação do trânsito em julgado e determinação de baixa imediata dos autos à origem.

EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE VÍCIOS DE FUNDAMENTAÇÃO NO ACÓRDÃO EMBARGADO QUE EXAMINOU OS PRIMEIROS EMBARGOS. NÃO CONHECIMENTO. DETERMINAÇÃO DE BAIXA IMEDIATA DOS AUTOS.

1.    Os segundos embargos de declaração devem dirigir-se ao acórdão que examinou os embargos anteriores.

2. À falta de fundamentação minimamente adequada, os segundos embargos não merecem ser conhecidos.

3. Recurso manifestamente incabível não produz o efeito interruptivo, de modo que o prazo para impugnações ao julgado atacado seguiu fluindo até seu termo final.

4. Embargos de declaração não conhecidos. Certificação do trânsito em julgado e determinação de baixa imediata dos autos à origem.

Pública

Internação/Transferência Hospitalar

Unidade de terapia intensiva (UTI) / unidade de cuidados intensivos (UCI)

Pública

Internação/Transferência Hospitalar

Unidade de terapia intensiva (UTI) / unidade de cuidados intensivos (UCI)

Ementa: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE VÍCIOS DE FUNDAMENTAÇÃO NO ACÓRDÃO EMBARGADO. REJEIÇÃO.

1. O acórdão embargado contém fundamentação apta e suficiente a resolver todos os pontos do recurso que lhe foi submetido.

2. Ausentes omissão, contradição, obscuridade ou erro material no julgado, não há razão para qualquer reparo.

3. Embargos de declaração rejeitados.

Ementa: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE VÍCIOS DE FUNDAMENTAÇÃO NO ACÓRDÃO EMBARGADO. REJEIÇÃO.

1. O acórdão embargado contém fundamentação apta e suficiente a resolver todos os pontos do recurso que lhe foi submetido.

2. Ausentes omissão, contradição, obscuridade ou erro material no julgado, não há razão para qualquer reparo.

3. Embargos de declaração rejeitados.

Pública

Internação/Transferência Hospitalar

Unidade de terapia intensiva (UTI) / unidade de cuidados intensivos (UCI)

Pública

Internação/Transferência Hospitalar

Unidade de terapia intensiva (UTI) / unidade de cuidados intensivos (UCI)

EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO RECEBIDOS COMO AGRAVO INTERNO. RECURSO EXTRAORDINÁRIO. RESSARCIMENTO DE SERVIÇOS DE SAÚDE PRESTADOS POR INSTITUIÇÃO PRIVADA EM FAVOR DE PACIENTE DO SUS. TEMA 1033. INCIDÊNCIA.

1.    O órgão julgador pode receber, como agravo interno, os embargos de declaração que notoriamente visam a reformar a decisão monocrática do Relator, sendo desnecessária a intimação do embargante para complementar suas razões quando o recurso, desde logo, exibir impugnação específica a todos os pontos da decisão embargada. Inteligência do art. 1.024, § 3º, do Código de Processo Civil de 2015.

2. O Plenário do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RE 666.094-RG (Tema 1.033 da Repercussão Geral, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, DJe 4/2/2022), fixou a seguinte tese: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde.

3. Embargos de Declaração recebidos como Agravo Interno, ao qual se nega provimento.

EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO RECEBIDOS COMO AGRAVO INTERNO. RECURSO EXTRAORDINÁRIO. RESSARCIMENTO DE SERVIÇOS DE SAÚDE PRESTADOS POR INSTITUIÇÃO PRIVADA EM FAVOR DE PACIENTE DO SUS. TEMA 1033. INCIDÊNCIA.

1.    O órgão julgador pode receber, como agravo interno, os embargos de declaração que notoriamente visam a reformar a decisão monocrática do Relator, sendo desnecessária a intimação do embargante para complementar suas razões quando o recurso, desde logo, exibir impugnação específica a todos os pontos da decisão embargada. Inteligência do art. 1.024, § 3º, do Código de Processo Civil de 2015.

2. O Plenário do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RE 666.094-RG (Tema 1.033 da Repercussão Geral, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, DJe 4/2/2022), fixou a seguinte tese: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde.

3. Embargos de Declaração recebidos como Agravo Interno, ao qual se nega provimento.

Pública

Internação/Transferência Hospitalar

Unidade de terapia intensiva (UTI) / unidade de cuidados intensivos (UCI)

Pública

Internação/Transferência Hospitalar

Unidade de terapia intensiva (UTI) / unidade de cuidados intensivos (UCI)

Petições 74.361/2023; e 85.254/2023

ASSOCIAÇÃO BENEFICENTE PORTUGUESA DE BAURU requer    seja possibilitada a regularização das intimações da entidade, com a declaração de nulidade de todos os atos praticados após a distribuição do apelo extremo no STF. Alega que houve erro cadastral, pois seus representantes legais não foram incluídos no sistema do STF, o que impossibilitou a ciência, intimações e demais acompanhamentos do recurso.

Assim, requer sejam cadastrados nos autos do presente RE os advogados da recorrida e declarados nulos todos os atos praticados desde a distribuição do Recurso Extraordinário perante esta CORTE, com a reabertura de todos os prazos a ele vinculados (Doc. 24).

Em nova petição, a entidade reitera as razões veiculadas na petição anterior, e acrescenta que sofreu prejuízo processual, pois somente agora houve a sua inclusão nos autos, com o registro de seus patronos.

É o relatório.

Tendo em vista as alegações apresentadas pela peticionante, ora recorrida, republique-se a decisão monocrática proferida no dia 23/6/2023 (Doc. 20).

Brasília, 8 de agosto de 2023.

Ministro ALEXANDRE DE MORAES

Relator

Documento assinado digitalmente

Trata-se de Recurso Extraordinário interposto em face de acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, assim ementado na parte que interessa (fl. 2, Doc. 4):

(...) CUMPRIMENTO DE SENTENÇA - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 -    Admissibilidade - É fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado - Efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 que por disposição expressa no termo de transação não atingem este caso concreto - Afastamento de quitação da dívida via precatório, ante a possibilidade de sua perpetuação - Agravo de instrumento não provido.

Opostos Embargos de Declaração pelo ESTADO DE SÃO PAULO (Doc. 6), foram rejeitados (Doc. 7).

No RE (Doc. 11), interposto com amparo no art. 102, III, a, da Constituição Federal, o ESTADO DE SÃO PAULO alega que o acórdão recorrido violou os arts. 5º, caput; 196; 197; e 199, §1º, da CF/1988, bem como o Tema 1.033 do STF.

Inicialmente, esclarece que o que se discute nos autos é qual o critério para o ressarcimento, pelo Estado de São Paulo, dos gastos que a parte adversa teve em hospital particular, no qual foi internada por força da decisão judicial: é (i) o valor fixado unilateralmente pelo hospital privado; ou (ii) o mesmo critério que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde (fl. 4, Doc. 11).

Aduz que o art. 197 da CF/1988    veda que o hospital privado estabeleça um preço de forma unilateral, em busca de maiores lucros, a serem custeados pelo ente da federação (fl. 13, Doc. 11).

Afirma que, em respeito ao princípio da isonomia (art. 5º, caput, da CF), o valor a ser ressarcido pelo Estado de São Paulo em benefício de hospital da rede privada deve corresponder ao valor que a rede privada (planos de saúde) transfere ao Estado quando um paciente segurado é atendido no SUS (fl. 14, Doc. 11).

Pondera que, nos exatos termos da tese do Tema 1.033 de Repercussão Geral e do respectivo leading case, o v. acórdão deve ser reformado para que se estabeleça que o Estado de São Paulo deve ressarcir a instituição hospitalar privada pelo mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde: Tabela SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento IVR (fl. 16, Doc. 11).

Ao final, requer o conhecimento e provimento do presente recurso para reformar o acórdão recorrido.

O    Presidente da Seção de Direito Público do TJSP determinou a restituição dos autos ao órgão julgador a fim de que fosse realizado eventual juízo de adequação ao entendimento do STF firmado no julgamento do RE 666.094/DF, Tema 1.033 da Repercussão Geral (Doc. 9).

Em juízo negativo de retratação, todavia, o Tribunal a quo manteve a decisão recorrida em acórdão assim ementado (fl. 2, Doc. 12):

JUÍZO DE RETRATAÇÃO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 - Agravo de instrumento interposto pela Fazenda Paulista não provido - Pronunciamento majoritário do Supremo Tribunal Federal em sentido contrário ao conteúdo do acórdão recorrido - Reexame da matéria pela Turma Julgadora nos termos do art. 1.030, inc. II, do CPC - Reapreciação do recurso originário, mas sem retratação do julgado - Acórdão mantido.

Mantido o acórdão recorrido, o RE foi admitido (Doc. 14).

É o relatório. Decido.

Preenchidos os pressupostos legais e constitucionais de admissibilidade, demonstrada a repercussão geral e prequestionada a matéria, passo à análise do mérito do Recurso Extraordinário.

No caso concreto, o Juízo de origem manteve o valor do título judicial constituído mediante os seguintes fundamentos (fls. 5-6, Doc. 4):

(...) é fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado. Os efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 não atingem este caso concreto, como expressamente previsto no item 6 do referido acordo.

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Neste sentido, não se aplica a tabela SUS, notoriamente defasada, como pretendido pela Fazenda. É certo que a paciente Mariza Teixeira de Oliveira Francisco foi hospitalizada como cliente particular por força de ordem judicial, quando constatada a falta de leito público para o seu atendimento.

Esse valor será presumido como correto até que a Fazenda, em ação própria, demonstre o contrário.

3- Por fim, o pagamento deve se dar pela forma determinada pela nobre magistrada, ou seja, sequestro de valores a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071.

Isto porque permitir o pagamento via precatório de nada adiantaria ao hospital beneficente, que veria postergada indefinidamente a satisfação dos do seu crédito, posta a inidoneidade que caracteriza a quitação das condenações judiciais pelos diversos entes executivos.

Esse entendimento foi mantido em juízo negativo de retratação ao Tema 1.033 da Repercussão Geral mediante os seguintes fundamentos (fls. 3-4, Doc. 12):

No caso específico dos autos, sustenta-se a tese ditada no Recurso Extraordinário nº 666.094/DF, Tema 1033 (fls 199/200), no sentido de que: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Mas sem razão. São hipóteses diversas. O conteúdo dos autos revela que não há semelhança entre o Tema 1033/STF e o caso analisado. Sobre o assunto, cabe destacar trecho que constou do acórdão que decidiu os embargos de declaração de fls 177/183:

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Ainda sobre o tema, destaco trecho da decisão impugnada: Nessa senda, nos termos do art. 199, § 1º, da Constituição Federal, diferentemente do que acontece nos casos das instituições privadas que participam de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não firmou contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços em tais condições.

Outrossim, observa-se do caso concreto que o referido hospital particular contribuiu com o ente público por intermédio de ordem judicial, suprindo sua deficiência na prestação do serviço de saúde, não podendo ser prejudicado, recebendo menos do que seria esperado caso estivesse atendendo outra pessoa em condições de mercado.

Não há, portanto, o que ser readequado no acórdão ora recorrido, que se mantém pelos próprios fundamentos.

A respeito da matéria, o Plenário do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RE 666.094-RG (Tema 1.033 da Repercussão Geral, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, DJe 4/2/2022), fixou a seguinte tese:

O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde.

Veja-se a ementa do referido julgado:

Direito constitucional e sanitário. Recurso extraordinário. Repercussão geral. Impossibilidade de atendimento pelo SUS. Ressarcimento de unidade privada de saúde.

1. Em razão da ausência de vaga na rede pública, decisão judicial determinou o atendimento de paciente em hospital privado, às expensas do Poder Público. Discute-se, no presente processo, o critério a ser utilizado para esse ressarcimento.

2. O acórdão recorrido fixou o reembolso no montante cobrado pelo estabelecimento hospitalar privado, que considerou ser o valor praticado no mercado. O Distrito Federal, por sua vez, postula no presente recurso que o valor do ressarcimento tenha como limite a Tabela do SUS.

3. A Constituição admite duas modalidades de execução de serviços de saúde por agentes privados: a complementar e a suplementar. A saúde complementar designa ações e serviços de saúde que a entidade privada pratica mediante convênio com o Poder Público e sujeitando-se às regras do SUS.

4. A saúde suplementar, por sua vez, abrange atividades de profissionais de saúde, clínicas, hospitais particulares e operadoras de planos de saúde que não têm uma relação negocial com o Poder Público, sujeitando-se, apenas, à regulação da Agência Nacional de Saúde    ANS.

5. O ressarcimento, segundo as diretrizes e valores do SUS, a um agente privado que não aderiu ao sistema público pela celebração de convênio, viola a livre iniciativa (CF, art. 170, caput) e a garantia de propriedade privada (CF, arts. 5º, XXII e 170, II). Por outro lado, a execução privada do serviço de saúde não afasta sua relevância pública (CF, art. 177).

6. Diante disso, é razoável que se adote, em relação ao ressarcimento da rede privada, o mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Até dezembro de 2007, tal critério era a Tabela Única Nacional de Equivalência de Procedimentos    TUNEP. Após, passou a ser a Tabela do SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento    IVR.

7. Os valores de referência constantes da TUNEP, bem como o IVR multiplicador da Tabela do SUS, são fixados pela ANS, que tem o dever de atuar como árbitro imparcial do sistema. Naturalmente, sempre poderá ser feita uma avaliação da existência efetiva e razoabilidade dos tratamentos adotados. 8. Recurso extraordinário provido em parte, com a fixação da seguinte tese de julgamento: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. (RE 666094-RG, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, DJe de 04/02/2022)

O acórdão recorrido não observou esse entendimento, pois o simples fato de a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não ter firmado contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, não obsta a incidência da tese firmada por esta SUPREMA CORTE.

Nesse sentido, oportuno citar os seguintes trechos do Voto proferido pelo ilustre Ministro ROBERTO BARROSO, relator do RE 666.094-RG, Tema    1033 da Repercussão Geral:

Existe, porém, a previsão constitucional de que a assistência à saúde seja livre à iniciativa privada - art. 199. Portanto, o sistema tem instituições públicas e instituições privadas conveniadas e instituições privadas que exploram a saúde como um empreendimento de natureza privada, embora fortemente regulamentado pelo Poder Público.

Essas instituições privadas, que prestam serviços de saúde sem convênio com o SUS, são identificadas como instituições da saúde suplementar. Abrange as atividades dos profissionais de saúde, clínicas e hospitais particulares, bem como operadoras de planos de saúde, que não firmaram qualquer vínculo negocial com a Administração Pública. Embora sujeitas à estatal em matéria de saúde, são empresas privadas, atuando sob o regime de livre iniciativa. A saúde suplementar é regida pela Lei nº 9.656/1998 - Lei dos planos de saúde - e, também, pela Lei nº 9.661/2000 - lei que instituiu a Agência Nacional de Saúde Suplementar - ANS.

Compreendido que o modelo tem instituições públicas, instituições conveniadas e instituições totalmente privadas, cuida-se agora de saber, para deslindar essa questão, de determinar, qual é a natureza do serviço prestado por entidade privada, por determinação judicial, devido a falha no serviço prestado por instituições públicas.

Quando um juiz determina que uma entidade privada preste esse serviço de saúde, diferentemente do que se passa com a saúde complementar, ou seja, com os hospitais privados conveniados, aqui, não há um ato negocial ou voluntário de adesão ao Sistema Único de Saúde. Nesse caso, trata-se de uma instituição privada que, com base na Constituição, presta privadamente esse serviço.

[…]

Aqui,    estamos claramente diante de um ato de intervenção estatal na propriedade privada mediante requisição, que, por mandamento constitucional e legal, depende do pagamento de indenização.

[...]

As instituições privadas que aderem ao SUS são identificadas pelo rótulo de saúde complementar. As instituições privadas que não firmaram convênio com o SUS continuam a se reger pelas regras da iniciativa privada e não, naturalmente, pela tabela do SUS. Seus serviços, como regra geral, são contratados por particulares e empresas, igualmente privados, sendo pagos, no mais das vezes, por operadoras e seguradoras de saúde.

As instituições privadas que não aderiram ao SUS e não são integrantes da saúde complementar, e sim da chamada saúde suplementar, atendem pessoas privadas, e a maior parte das pessoas privadas que se valem da rede privada é beneficiária, é cliente, de planos de saúde ou de empresas seguradoras de saúde. O pagamento dos serviços é, em última análise, um ajuste privado entre partes privadas.

A singularidade no caso presente é que o serviço privado é utilizado por ordem judicial diante das deficiências do serviço público. Qual seria, então, o critério justo para a remuneração de instituição privada que, por ordem judicial, atende a um usuário habitual do Sistema Único de Saúde? Aqui temos dois extremos: tabela do SUS ou livre fixação de preço pela instituição privada.

Como disse acima, estamos falando de uma hipótese de requisição administrativa de serviços, portanto, sendo um ato negocial, não se aplica a tabela do SUS. Violaria claramente a iniciativa privada submeter alguém a fixação unilateral de preço pelo Estado quando não houve adesão por convênio ao Sistema Único de Saúde.

[...]

O valor a ser pago nessa situação, como vou propor a seguir, não deve nem ser fixado unilateralmente pelo Estado, como é a tabela do SUS, nem deve ser fixado unilateralmente pela empresa privada, como é a regra em muitos domínios da vida econômica, mas que não pode ser um princípio absoluto em matéria de saúde pública. […] Não há uma regra específica sobre esse assunto, mas há uma regra análoga que, a meu ver, aplica-se com perfeição à hipótese que estamos discutindo.

Há no ordenamento jurídico brasileiro uma regra que prevê o critério pelo qual as operadoras de planos de saúde privados irão ressarcir o SUS quando hospital público ou conveniado atender consumidor ou contratante de plano privado de saúde. É o que diz a Lei nº 9.656, de 1998, em seu art. 32:

[…]

O que está dito nesse dispositivo do art. 32? Que, se alguém que    seja beneficiário de um plano de saúde, cliente de um plano de saúde, for atendido não na rede privada, mas na rede do SUS, seja em hospital público, seja em rede conveniada, o plano de saúde deverá reembolsar ao SUS o custo referente àquele atendimento, de acordo com critérios fixados pela ANS.

Existe um critério pelo qual se estabeleceu o pagamento pela iniciativa privada quando um cliente seu utilize o serviço público de saúde e, muito importante: este valor não é fixado unilateralmente pelo SUS, mas, sim, pela Agência Nacional de Saúde Suplementar, que é uma agência reguladora independente.

O papel da ANS é, precisamente, arbitrar os interesses da saúde pública, dos consumidores e das empresas privadas que atuam nessa área. Portanto, há um critério legal para o reembolso a ser feito ao SUS pela iniciativa privada quando utilizado o serviço público em lugar da rede privada. Nada parece-me mais justo que aplicar esse mesmo critério quando a relação for invertida, quando a relação for reembolsar a rede privada por atendimento que deveria ter sido feito no setor público.

Esse é o critério da Resolução Normativa DC/ANS nº 185, de 2008, que institui o procedimento para o ressarcimento do SUS, previsto no art. 32 da Lei da ANS. Aí está dito: o valor do ressarcimento ao SUS resulta da multiplicação do Índice de Valoração do Ressarcimento - IVR, estipulado em 1,5 (um vírgula cinco), pelo valor lançado no documento do SUS de autorização ou de registro de atendimento. Portanto, há um critério, fixado pela ANS por delegação legislativa, que leva em conta o Índice de Valoração do Ressarcimento, as regras de valoração do SUS e a Tabela de Procedimento Unificado do Sistema de Informação Hospitalar.

[...]

Presidente, resumo, então, meu voto, assim como consta da minha ementa e, aqui, concluo, apenas porque tratei de diversas questões. Falei brevemente da importância do SUS, como se organiza o sistema de saúde, como a iniciativa privada atua em matéria de saúde, seja mediante saúde complementar por convênio, seja nos casos de saúde suplementar, e procurei identificar o critério que a legislação prevê para reembolso ao SUS, quando um cliente de plano de saúde se socorra do SUS, e não da rede privada. Estou propondo que, quando aconteça a hipótese inversa, um cliente do SUS utilizar a rede privada, utilize-se a mesma regra, porque assim deve ser a aplicação isonômica do direito.

Petições 74.361/2023; e 85.254/2023

ASSOCIAÇÃO BENEFICENTE PORTUGUESA DE BAURU requer    seja possibilitada a regularização das intimações da entidade, com a declaração de nulidade de todos os atos praticados após a distribuição do apelo extremo no STF. Alega que houve erro cadastral, pois seus representantes legais não foram incluídos no sistema do STF, o que impossibilitou a ciência, intimações e demais acompanhamentos do recurso.

Assim, requer sejam cadastrados nos autos do presente RE os advogados da recorrida e declarados nulos todos os atos praticados desde a distribuição do Recurso Extraordinário perante esta CORTE, com a reabertura de todos os prazos a ele vinculados (Doc. 24).

Em nova petição, a entidade reitera as razões veiculadas na petição anterior, e acrescenta que sofreu prejuízo processual, pois somente agora houve a sua inclusão nos autos, com o registro de seus patronos.

É o relatório.

Tendo em vista as alegações apresentadas pela peticionante, ora recorrida, republique-se a decisão monocrática proferida no dia 23/6/2023 (Doc. 20).

Brasília, 8 de agosto de 2023.

Ministro ALEXANDRE DE MORAES

Relator

Documento assinado digitalmente

Trata-se de Recurso Extraordinário interposto em face de acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, assim ementado na parte que interessa (fl. 2, Doc. 4):

(...) CUMPRIMENTO DE SENTENÇA - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 -    Admissibilidade - É fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado - Efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 que por disposição expressa no termo de transação não atingem este caso concreto - Afastamento de quitação da dívida via precatório, ante a possibilidade de sua perpetuação - Agravo de instrumento não provido.

Opostos Embargos de Declaração pelo ESTADO DE SÃO PAULO (Doc. 6), foram rejeitados (Doc. 7).

No RE (Doc. 11), interposto com amparo no art. 102, III, a, da Constituição Federal, o ESTADO DE SÃO PAULO alega que o acórdão recorrido violou os arts. 5º, caput; 196; 197; e 199, §1º, da CF/1988, bem como o Tema 1.033 do STF.

Inicialmente, esclarece que o que se discute nos autos é qual o critério para o ressarcimento, pelo Estado de São Paulo, dos gastos que a parte adversa teve em hospital particular, no qual foi internada por força da decisão judicial: é (i) o valor fixado unilateralmente pelo hospital privado; ou (ii) o mesmo critério que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde (fl. 4, Doc. 11).

Aduz que o art. 197 da CF/1988    veda que o hospital privado estabeleça um preço de forma unilateral, em busca de maiores lucros, a serem custeados pelo ente da federação (fl. 13, Doc. 11).

Afirma que, em respeito ao princípio da isonomia (art. 5º, caput, da CF), o valor a ser ressarcido pelo Estado de São Paulo em benefício de hospital da rede privada deve corresponder ao valor que a rede privada (planos de saúde) transfere ao Estado quando um paciente segurado é atendido no SUS (fl. 14, Doc. 11).

Pondera que, nos exatos termos da tese do Tema 1.033 de Repercussão Geral e do respectivo leading case, o v. acórdão deve ser reformado para que se estabeleça que o Estado de São Paulo deve ressarcir a instituição hospitalar privada pelo mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde: Tabela SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento IVR (fl. 16, Doc. 11).

Ao final, requer o conhecimento e provimento do presente recurso para reformar o acórdão recorrido.

O    Presidente da Seção de Direito Público do TJSP determinou a restituição dos autos ao órgão julgador a fim de que fosse realizado eventual juízo de adequação ao entendimento do STF firmado no julgamento do RE 666.094/DF, Tema 1.033 da Repercussão Geral (Doc. 9).

Em juízo negativo de retratação, todavia, o Tribunal a quo manteve a decisão recorrida em acórdão assim ementado (fl. 2, Doc. 12):

JUÍZO DE RETRATAÇÃO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 - Agravo de instrumento interposto pela Fazenda Paulista não provido - Pronunciamento majoritário do Supremo Tribunal Federal em sentido contrário ao conteúdo do acórdão recorrido - Reexame da matéria pela Turma Julgadora nos termos do art. 1.030, inc. II, do CPC - Reapreciação do recurso originário, mas sem retratação do julgado - Acórdão mantido.

Mantido o acórdão recorrido, o RE foi admitido (Doc. 14).

É o relatório. Decido.

Preenchidos os pressupostos legais e constitucionais de admissibilidade, demonstrada a repercussão geral e prequestionada a matéria, passo à análise do mérito do Recurso Extraordinário.

No caso concreto, o Juízo de origem manteve o valor do título judicial constituído mediante os seguintes fundamentos (fls. 5-6, Doc. 4):

(...) é fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado. Os efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 não atingem este caso concreto, como expressamente previsto no item 6 do referido acordo.

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Neste sentido, não se aplica a tabela SUS, notoriamente defasada, como pretendido pela Fazenda. É certo que a paciente Mariza Teixeira de Oliveira Francisco foi hospitalizada como cliente particular por força de ordem judicial, quando constatada a falta de leito público para o seu atendimento.

Esse valor será presumido como correto até que a Fazenda, em ação própria, demonstre o contrário.

3- Por fim, o pagamento deve se dar pela forma determinada pela nobre magistrada, ou seja, sequestro de valores a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071.

Isto porque permitir o pagamento via precatório de nada adiantaria ao hospital beneficente, que veria postergada indefinidamente a satisfação dos do seu crédito, posta a inidoneidade que caracteriza a quitação das condenações judiciais pelos diversos entes executivos.

Esse entendimento foi mantido em juízo negativo de retratação ao Tema 1.033 da Repercussão Geral mediante os seguintes fundamentos (fls. 3-4, Doc. 12):

No caso específico dos autos, sustenta-se a tese ditada no Recurso Extraordinário nº 666.094/DF, Tema 1033 (fls 199/200), no sentido de que: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Mas sem razão. São hipóteses diversas. O conteúdo dos autos revela que não há semelhança entre o Tema 1033/STF e o caso analisado. Sobre o assunto, cabe destacar trecho que constou do acórdão que decidiu os embargos de declaração de fls 177/183:

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Ainda sobre o tema, destaco trecho da decisão impugnada: Nessa senda, nos termos do art. 199, § 1º, da Constituição Federal, diferentemente do que acontece nos casos das instituições privadas que participam de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não firmou contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços em tais condições.

Outrossim, observa-se do caso concreto que o referido hospital particular contribuiu com o ente público por intermédio de ordem judicial, suprindo sua deficiência na prestação do serviço de saúde, não podendo ser prejudicado, recebendo menos do que seria esperado caso estivesse atendendo outra pessoa em condições de mercado.

Não há, portanto, o que ser readequado no acórdão ora recorrido, que se mantém pelos próprios fundamentos.

A respeito da matéria, o Plenário do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RE 666.094-RG (Tema 1.033 da Repercussão Geral, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, DJe 4/2/2022), fixou a seguinte tese:

O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde.

Veja-se a ementa do referido julgado:

Direito constitucional e sanitário. Recurso extraordinário. Repercussão geral. Impossibilidade de atendimento pelo SUS. Ressarcimento de unidade privada de saúde.

1. Em razão da ausência de vaga na rede pública, decisão judicial determinou o atendimento de paciente em hospital privado, às expensas do Poder Público. Discute-se, no presente processo, o critério a ser utilizado para esse ressarcimento.

2. O acórdão recorrido fixou o reembolso no montante cobrado pelo estabelecimento hospitalar privado, que considerou ser o valor praticado no mercado. O Distrito Federal, por sua vez, postula no presente recurso que o valor do ressarcimento tenha como limite a Tabela do SUS.

3. A Constituição admite duas modalidades de execução de serviços de saúde por agentes privados: a complementar e a suplementar. A saúde complementar designa ações e serviços de saúde que a entidade privada pratica mediante convênio com o Poder Público e sujeitando-se às regras do SUS.

4. A saúde suplementar, por sua vez, abrange atividades de profissionais de saúde, clínicas, hospitais particulares e operadoras de planos de saúde que não têm uma relação negocial com o Poder Público, sujeitando-se, apenas, à regulação da Agência Nacional de Saúde    ANS.

5. O ressarcimento, segundo as diretrizes e valores do SUS, a um agente privado que não aderiu ao sistema público pela celebração de convênio, viola a livre iniciativa (CF, art. 170, caput) e a garantia de propriedade privada (CF, arts. 5º, XXII e 170, II). Por outro lado, a execução privada do serviço de saúde não afasta sua relevância pública (CF, art. 177).

6. Diante disso, é razoável que se adote, em relação ao ressarcimento da rede privada, o mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Até dezembro de 2007, tal critério era a Tabela Única Nacional de Equivalência de Procedimentos    TUNEP. Após, passou a ser a Tabela do SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento    IVR.

7. Os valores de referência constantes da TUNEP, bem como o IVR multiplicador da Tabela do SUS, são fixados pela ANS, que tem o dever de atuar como árbitro imparcial do sistema. Naturalmente, sempre poderá ser feita uma avaliação da existência efetiva e razoabilidade dos tratamentos adotados. 8. Recurso extraordinário provido em parte, com a fixação da seguinte tese de julgamento: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. (RE 666094-RG, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, DJe de 04/02/2022)

O acórdão recorrido não observou esse entendimento, pois o simples fato de a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não ter firmado contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, não obsta a incidência da tese firmada por esta SUPREMA CORTE.

Nesse sentido, oportuno citar os seguintes trechos do Voto proferido pelo ilustre Ministro ROBERTO BARROSO, relator do RE 666.094-RG, Tema    1033 da Repercussão Geral:

Existe, porém, a previsão constitucional de que a assistência à saúde seja livre à iniciativa privada - art. 199. Portanto, o sistema tem instituições públicas e instituições privadas conveniadas e instituições privadas que exploram a saúde como um empreendimento de natureza privada, embora fortemente regulamentado pelo Poder Público.

Essas instituições privadas, que prestam serviços de saúde sem convênio com o SUS, são identificadas como instituições da saúde suplementar. Abrange as atividades dos profissionais de saúde, clínicas e hospitais particulares, bem como operadoras de planos de saúde, que não firmaram qualquer vínculo negocial com a Administração Pública. Embora sujeitas à estatal em matéria de saúde, são empresas privadas, atuando sob o regime de livre iniciativa. A saúde suplementar é regida pela Lei nº 9.656/1998 - Lei dos planos de saúde - e, também, pela Lei nº 9.661/2000 - lei que instituiu a Agência Nacional de Saúde Suplementar - ANS.

Compreendido que o modelo tem instituições públicas, instituições conveniadas e instituições totalmente privadas, cuida-se agora de saber, para deslindar essa questão, de determinar, qual é a natureza do serviço prestado por entidade privada, por determinação judicial, devido a falha no serviço prestado por instituições públicas.

Quando um juiz determina que uma entidade privada preste esse serviço de saúde, diferentemente do que se passa com a saúde complementar, ou seja, com os hospitais privados conveniados, aqui, não há um ato negocial ou voluntário de adesão ao Sistema Único de Saúde. Nesse caso, trata-se de uma instituição privada que, com base na Constituição, presta privadamente esse serviço.

[…]

Aqui,    estamos claramente diante de um ato de intervenção estatal na propriedade privada mediante requisição, que, por mandamento constitucional e legal, depende do pagamento de indenização.

[...]

As instituições privadas que aderem ao SUS são identificadas pelo rótulo de saúde complementar. As instituições privadas que não firmaram convênio com o SUS continuam a se reger pelas regras da iniciativa privada e não, naturalmente, pela tabela do SUS. Seus serviços, como regra geral, são contratados por particulares e empresas, igualmente privados, sendo pagos, no mais das vezes, por operadoras e seguradoras de saúde.

As instituições privadas que não aderiram ao SUS e não são integrantes da saúde complementar, e sim da chamada saúde suplementar, atendem pessoas privadas, e a maior parte das pessoas privadas que se valem da rede privada é beneficiária, é cliente, de planos de saúde ou de empresas seguradoras de saúde. O pagamento dos serviços é, em última análise, um ajuste privado entre partes privadas.

A singularidade no caso presente é que o serviço privado é utilizado por ordem judicial diante das deficiências do serviço público. Qual seria, então, o critério justo para a remuneração de instituição privada que, por ordem judicial, atende a um usuário habitual do Sistema Único de Saúde? Aqui temos dois extremos: tabela do SUS ou livre fixação de preço pela instituição privada.

Como disse acima, estamos falando de uma hipótese de requisição administrativa de serviços, portanto, sendo um ato negocial, não se aplica a tabela do SUS. Violaria claramente a iniciativa privada submeter alguém a fixação unilateral de preço pelo Estado quando não houve adesão por convênio ao Sistema Único de Saúde.

[...]

O valor a ser pago nessa situação, como vou propor a seguir, não deve nem ser fixado unilateralmente pelo Estado, como é a tabela do SUS, nem deve ser fixado unilateralmente pela empresa privada, como é a regra em muitos domínios da vida econômica, mas que não pode ser um princípio absoluto em matéria de saúde pública. […] Não há uma regra específica sobre esse assunto, mas há uma regra análoga que, a meu ver, aplica-se com perfeição à hipótese que estamos discutindo.

Há no ordenamento jurídico brasileiro uma regra que prevê o critério pelo qual as operadoras de planos de saúde privados irão ressarcir o SUS quando hospital público ou conveniado atender consumidor ou contratante de plano privado de saúde. É o que diz a Lei nº 9.656, de 1998, em seu art. 32:

[…]

O que está dito nesse dispositivo do art. 32? Que, se alguém que    seja beneficiário de um plano de saúde, cliente de um plano de saúde, for atendido não na rede privada, mas na rede do SUS, seja em hospital público, seja em rede conveniada, o plano de saúde deverá reembolsar ao SUS o custo referente àquele atendimento, de acordo com critérios fixados pela ANS.

Existe um critério pelo qual se estabeleceu o pagamento pela iniciativa privada quando um cliente seu utilize o serviço público de saúde e, muito importante: este valor não é fixado unilateralmente pelo SUS, mas, sim, pela Agência Nacional de Saúde Suplementar, que é uma agência reguladora independente.

O papel da ANS é, precisamente, arbitrar os interesses da saúde pública, dos consumidores e das empresas privadas que atuam nessa área. Portanto, há um critério legal para o reembolso a ser feito ao SUS pela iniciativa privada quando utilizado o serviço público em lugar da rede privada. Nada parece-me mais justo que aplicar esse mesmo critério quando a relação for invertida, quando a relação for reembolsar a rede privada por atendimento que deveria ter sido feito no setor público.

Esse é o critério da Resolução Normativa DC/ANS nº 185, de 2008, que institui o procedimento para o ressarcimento do SUS, previsto no art. 32 da Lei da ANS. Aí está dito: o valor do ressarcimento ao SUS resulta da multiplicação do Índice de Valoração do Ressarcimento - IVR, estipulado em 1,5 (um vírgula cinco), pelo valor lançado no documento do SUS de autorização ou de registro de atendimento. Portanto, há um critério, fixado pela ANS por delegação legislativa, que leva em conta o Índice de Valoração do Ressarcimento, as regras de valoração do SUS e a Tabela de Procedimento Unificado do Sistema de Informação Hospitalar.

[...]

Presidente, resumo, então, meu voto, assim como consta da minha ementa e, aqui, concluo, apenas porque tratei de diversas questões. Falei brevemente da importância do SUS, como se organiza o sistema de saúde, como a iniciativa privada atua em matéria de saúde, seja mediante saúde complementar por convênio, seja nos casos de saúde suplementar, e procurei identificar o critério que a legislação prevê para reembolso ao SUS, quando um cliente de plano de saúde se socorra do SUS, e não da rede privada. Estou propondo que, quando aconteça a hipótese inversa, um cliente do SUS utilizar a rede privada, utilize-se a mesma regra, porque assim deve ser a aplicação isonômica do direito.

Trata-se de Recurso Extraordinário interposto em face de acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, assim ementado na parte que interessa (fl. 2, Doc. 4):

(...) CUMPRIMENTO DE SENTENÇA - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 -    Admissibilidade - É fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado - Efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 que por disposição expressa no termo de transação não atingem este caso concreto - Afastamento de quitação da dívida via precatório, ante a possibilidade de sua perpetuação - Agravo de instrumento não provido.

Opostos Embargos de Declaração pelo ESTADO DE SÃO PAULO (Doc. 6), foram rejeitados (Doc. 7).

No RE (Doc. 11), interposto com amparo no art. 102, III, a, da Constituição Federal, o ESTADO DE SÃO PAULO alega que o acórdão recorrido violou os arts. 5º, caput; 196; 197; e 199, §1º, da CF/1988, bem como o Tema 1.033 do STF.

Inicialmente, esclarece que o que se discute nos autos é qual o critério para o ressarcimento, pelo Estado de São Paulo, dos gastos que a parte adversa teve em hospital particular, no qual foi internada por força da decisão judicial: é (i) o valor fixado unilateralmente pelo hospital privado; ou (ii) o mesmo critério que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde (fl. 4, Doc. 11).

Aduz que o art. 197 da CF/1988    veda que o hospital privado estabeleça um preço de forma unilateral, em busca de maiores lucros, a serem custeados pelo ente da federação (fl. 13, Doc. 11).

Afirma que, em respeito ao princípio da isonomia (art. 5º, caput, da CF), o valor a ser ressarcido pelo Estado de São Paulo em benefício de hospital da rede privada deve corresponder ao valor que a rede privada (planos de saúde) transfere ao Estado quando um paciente segurado é atendido no SUS (fl. 14, Doc. 11).

Pondera que, nos exatos termos da tese do Tema 1.033 de Repercussão Geral e do respectivo leading case, o v. acórdão deve ser reformado para que se estabeleça que o Estado de São Paulo deve ressarcir a instituição hospitalar privada pelo mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde: Tabela SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento IVR (fl. 16, Doc. 11).

Ao final, requer o conhecimento e provimento do presente recurso para reformar o acórdão recorrido.

O    Presidente da Seção de Direito Público do TJSP determinou a restituição dos autos ao órgão julgador a fim de que fosse realizado eventual juízo de adequação ao entendimento do STF firmado no julgamento do RE 666.094/DF, Tema 1.033 da Repercussão Geral (Doc. 9).

Em juízo negativo de retratação, todavia, o Tribunal a quo manteve a decisão recorrida em acórdão assim ementado (fl. 2, Doc. 12):

JUÍZO DE RETRATAÇÃO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 - Agravo de instrumento interposto pela Fazenda Paulista não provido - Pronunciamento majoritário do Supremo Tribunal Federal em sentido contrário ao conteúdo do acórdão recorrido - Reexame da matéria pela Turma Julgadora nos termos do art. 1.030, inc. II, do CPC - Reapreciação do recurso originário, mas sem retratação do julgado - Acórdão mantido.

Mantido o acórdão recorrido, o RE foi admitido (Doc. 14).

É o relatório. Decido.

Preenchidos os pressupostos legais e constitucionais de admissibilidade, demonstrada a repercussão geral e prequestionada a matéria, passo à análise do mérito do Recurso Extraordinário.

No caso concreto, o Juízo de origem manteve o valor do título judicial constituído mediante os seguintes fundamentos (fls. 5-6, Doc. 4):

(...) é fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado. Os efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 não atingem este caso concreto, como expressamente previsto no item 6 do referido acordo.

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Neste sentido, não se aplica a tabela SUS, notoriamente defasada, como pretendido pela Fazenda. É certo que a paciente Mariza Teixeira de Oliveira Francisco foi hospitalizada como cliente particular por força de ordem judicial, quando constatada a falta de leito público para o seu atendimento.

Esse valor será presumido como correto até que a Fazenda, em ação própria, demonstre o contrário.

3- Por fim, o pagamento deve se dar pela forma determinada pela nobre magistrada, ou seja, sequestro de valores a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071.

Isto porque permitir o pagamento via precatório de nada adiantaria ao hospital beneficente, que veria postergada indefinidamente a satisfação dos do seu crédito, posta a inidoneidade que caracteriza a quitação das condenações judiciais pelos diversos entes executivos.

Esse entendimento foi mantido em juízo negativo de retratação ao Tema 1.033 da Repercussão Geral mediante os seguintes fundamentos (fls. 3-4, Doc. 12):

No caso específico dos autos, sustenta-se a tese ditada no Recurso Extraordinário nº 666.094/DF, Tema 1033 (fls 199/200), no sentido de que: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Mas sem razão. São hipóteses diversas. O conteúdo dos autos revela que não há semelhança entre o Tema 1033/STF e o caso analisado. Sobre o assunto, cabe destacar trecho que constou do acórdão que decidiu os embargos de declaração de fls 177/183:

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Ainda sobre o tema, destaco trecho da decisão impugnada: Nessa senda, nos termos do art. 199, § 1º, da Constituição Federal, diferentemente do que acontece nos casos das instituições privadas que participam de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não firmou contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços em tais condições.

Outrossim, observa-se do caso concreto que o referido hospital particular contribuiu com o ente público por intermédio de ordem judicial, suprindo sua deficiência na prestação do serviço de saúde, não podendo ser prejudicado, recebendo menos do que seria esperado caso estivesse atendendo outra pessoa em condições de mercado.

Não há, portanto, o que ser readequado no acórdão ora recorrido, que se mantém pelos próprios fundamentos.

A respeito da matéria, o Plenário do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RE 666.094-RG (Tema 1.033 da Repercussão Geral, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, DJe 4/2/2022), fixou a seguinte tese:

O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde.

Veja-se a ementa do referido julgado:

Direito constitucional e sanitário. Recurso extraordinário. Repercussão geral. Impossibilidade de atendimento pelo SUS. Ressarcimento de unidade privada de saúde.

1. Em razão da ausência de vaga na rede pública, decisão judicial determinou o atendimento de paciente em hospital privado, às expensas do Poder Público. Discute-se, no presente processo, o critério a ser utilizado para esse ressarcimento.

2. O acórdão recorrido fixou o reembolso no montante cobrado pelo estabelecimento hospitalar privado, que considerou ser o valor praticado no mercado. O Distrito Federal, por sua vez, postula no presente recurso que o valor do ressarcimento tenha como limite a Tabela do SUS.

3. A Constituição admite duas modalidades de execução de serviços de saúde por agentes privados: a complementar e a suplementar. A saúde complementar designa ações e serviços de saúde que a entidade privada pratica mediante convênio com o Poder Público e sujeitando-se às regras do SUS.

4. A saúde suplementar, por sua vez, abrange atividades de profissionais de saúde, clínicas, hospitais particulares e operadoras de planos de saúde que não têm uma relação negocial com o Poder Público, sujeitando-se, apenas, à regulação da Agência Nacional de Saúde    ANS.

5. O ressarcimento, segundo as diretrizes e valores do SUS, a um agente privado que não aderiu ao sistema público pela celebração de convênio, viola a livre iniciativa (CF, art. 170, caput) e a garantia de propriedade privada (CF, arts. 5º, XXII e 170, II). Por outro lado, a execução privada do serviço de saúde não afasta sua relevância pública (CF, art. 177).

6. Diante disso, é razoável que se adote, em relação ao ressarcimento da rede privada, o mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Até dezembro de 2007, tal critério era a Tabela Única Nacional de Equivalência de Procedimentos    TUNEP. Após, passou a ser a Tabela do SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento    IVR.

7. Os valores de referência constantes da TUNEP, bem como o IVR multiplicador da Tabela do SUS, são fixados pela ANS, que tem o dever de atuar como árbitro imparcial do sistema. Naturalmente, sempre poderá ser feita uma avaliação da existência efetiva e razoabilidade dos tratamentos adotados. 8. Recurso extraordinário provido em parte, com a fixação da seguinte tese de julgamento: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. (RE 666094-RG, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, DJe de 04/02/2022)

O acórdão recorrido não observou esse entendimento, pois o simples fato de a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não ter firmado contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, não obsta a incidência da tese firmada por esta SUPREMA CORTE.

Nesse sentido, oportuno citar os seguintes trechos do Voto proferido pelo ilustre Ministro ROBERTO BARROSO, relator do RE 666.094-RG, Tema    1033 da Repercussão Geral:

Existe, porém, a previsão constitucional de que a assistência à saúde seja livre à iniciativa privada - art. 199. Portanto, o sistema tem instituições públicas e instituições privadas conveniadas e instituições privadas que exploram a saúde como um empreendimento de natureza privada, embora fortemente regulamentado pelo Poder Público.

Essas instituições privadas, que prestam serviços de saúde sem convênio com o SUS, são identificadas como instituições da saúde suplementar. Abrange as atividades dos profissionais de saúde, clínicas e hospitais particulares, bem como operadoras de planos de saúde, que não firmaram qualquer vínculo negocial com a Administração Pública. Embora sujeitas à estatal em matéria de saúde, são empresas privadas, atuando sob o regime de livre iniciativa. A saúde suplementar é regida pela Lei nº 9.656/1998 - Lei dos planos de saúde - e, também, pela Lei nº 9.661/2000 - lei que instituiu a Agência Nacional de Saúde Suplementar - ANS.

Compreendido que o modelo tem instituições públicas, instituições conveniadas e instituições totalmente privadas, cuida-se agora de saber, para deslindar essa questão, de determinar, qual é a natureza do serviço prestado por entidade privada, por determinação judicial, devido a falha no serviço prestado por instituições públicas.

Quando um juiz determina que uma entidade privada preste esse serviço de saúde, diferentemente do que se passa com a saúde complementar, ou seja, com os hospitais privados conveniados, aqui, não há um ato negocial ou voluntário de adesão ao Sistema Único de Saúde. Nesse caso, trata-se de uma instituição privada que, com base na Constituição, presta privadamente esse serviço.

[…]

Aqui,    estamos claramente diante de um ato de intervenção estatal na propriedade privada mediante requisição, que, por mandamento constitucional e legal, depende do pagamento de indenização.

[...]

As instituições privadas que aderem ao SUS são identificadas pelo rótulo de saúde complementar. As instituições privadas que não firmaram convênio com o SUS continuam a se reger pelas regras da iniciativa privada e não, naturalmente, pela tabela do SUS. Seus serviços, como regra geral, são contratados por particulares e empresas, igualmente privados, sendo pagos, no mais das vezes, por operadoras e seguradoras de saúde.

As instituições privadas que não aderiram ao SUS e não são integrantes da saúde complementar, e sim da chamada saúde suplementar, atendem pessoas privadas, e a maior parte das pessoas privadas que se valem da rede privada é beneficiária, é cliente, de planos de saúde ou de empresas seguradoras de saúde. O pagamento dos serviços é, em última análise, um ajuste privado entre partes privadas.

A singularidade no caso presente é que o serviço privado é utilizado por ordem judicial diante das deficiências do serviço público. Qual seria, então, o critério justo para a remuneração de instituição privada que, por ordem judicial, atende a um usuário habitual do Sistema Único de Saúde? Aqui temos dois extremos: tabela do SUS ou livre fixação de preço pela instituição privada.

Como disse acima, estamos falando de uma hipótese de requisição administrativa de serviços, portanto, sendo um ato negocial, não se aplica a tabela do SUS. Violaria claramente a iniciativa privada submeter alguém a fixação unilateral de preço pelo Estado quando não houve adesão por convênio ao Sistema Único de Saúde.

[...]

O valor a ser pago nessa situação, como vou propor a seguir, não deve nem ser fixado unilateralmente pelo Estado, como é a tabela do SUS, nem deve ser fixado unilateralmente pela empresa privada, como é a regra em muitos domínios da vida econômica, mas que não pode ser um princípio absoluto em matéria de saúde pública. […] Não há uma regra específica sobre esse assunto, mas há uma regra análoga que, a meu ver, aplica-se com perfeição à hipótese que estamos discutindo.

Há no ordenamento jurídico brasileiro uma regra que prevê o critério pelo qual as operadoras de planos de saúde privados irão ressarcir o SUS quando hospital público ou conveniado atender consumidor ou contratante de plano privado de saúde. É o que diz a Lei nº 9.656, de 1998, em seu art. 32:

[…]

O que está dito nesse dispositivo do art. 32? Que, se alguém que    seja beneficiário de um plano de saúde, cliente de um plano de saúde, for atendido não na rede privada, mas na rede do SUS, seja em hospital público, seja em rede conveniada, o plano de saúde deverá reembolsar ao SUS o custo referente àquele atendimento, de acordo com critérios fixados pela ANS.

Existe um critério pelo qual se estabeleceu o pagamento pela iniciativa privada quando um cliente seu utilize o serviço público de saúde e, muito importante: este valor não é fixado unilateralmente pelo SUS, mas, sim, pela Agência Nacional de Saúde Suplementar, que é uma agência reguladora independente.

O papel da ANS é, precisamente, arbitrar os interesses da saúde pública, dos consumidores e das empresas privadas que atuam nessa área. Portanto, há um critério legal para o reembolso a ser feito ao SUS pela iniciativa privada quando utilizado o serviço público em lugar da rede privada. Nada parece-me mais justo que aplicar esse mesmo critério quando a relação for invertida, quando a relação for reembolsar a rede privada por atendimento que deveria ter sido feito no setor público.

Esse é o critério da Resolução Normativa DC/ANS nº 185, de 2008, que institui o procedimento para o ressarcimento do SUS, previsto no art. 32 da Lei da ANS. Aí está dito: o valor do ressarcimento ao SUS resulta da multiplicação do Índice de Valoração do Ressarcimento - IVR, estipulado em 1,5 (um vírgula cinco), pelo valor lançado no documento do SUS de autorização ou de registro de atendimento. Portanto, há um critério, fixado pela ANS por delegação legislativa, que leva em conta o Índice de Valoração do Ressarcimento, as regras de valoração do SUS e a Tabela de Procedimento Unificado do Sistema de Informação Hospitalar.

[...]

Presidente, resumo, então, meu voto, assim como consta da minha ementa e, aqui, concluo, apenas porque tratei de diversas questões. Falei brevemente da importância do SUS, como se organiza o sistema de saúde, como a iniciativa privada atua em matéria de saúde, seja mediante saúde complementar por convênio, seja nos casos de saúde suplementar, e procurei identificar o critério que a legislação prevê para reembolso ao SUS, quando um cliente de plano de saúde se socorra do SUS, e não da rede privada. Estou propondo que, quando aconteça a hipótese inversa, um cliente do SUS utilizar a rede privada, utilize-se a mesma regra, porque assim deve ser a aplicação isonômica do direito.

Trata-se de Recurso Extraordinário interposto em face de acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, assim ementado na parte que interessa (fl. 2, Doc. 4):

(...) CUMPRIMENTO DE SENTENÇA - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 -    Admissibilidade - É fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado - Efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 que por disposição expressa no termo de transação não atingem este caso concreto - Afastamento de quitação da dívida via precatório, ante a possibilidade de sua perpetuação - Agravo de instrumento não provido.

Opostos Embargos de Declaração pelo ESTADO DE SÃO PAULO (Doc. 6), foram rejeitados (Doc. 7).

No RE (Doc. 11), interposto com amparo no art. 102, III, a, da Constituição Federal, o ESTADO DE SÃO PAULO alega que o acórdão recorrido violou os arts. 5º, caput; 196; 197; e 199, §1º, da CF/1988, bem como o Tema 1.033 do STF.

Inicialmente, esclarece que o que se discute nos autos é qual o critério para o ressarcimento, pelo Estado de São Paulo, dos gastos que a parte adversa teve em hospital particular, no qual foi internada por força da decisão judicial: é (i) o valor fixado unilateralmente pelo hospital privado; ou (ii) o mesmo critério que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde (fl. 4, Doc. 11).

Aduz que o art. 197 da CF/1988    veda que o hospital privado estabeleça um preço de forma unilateral, em busca de maiores lucros, a serem custeados pelo ente da federação (fl. 13, Doc. 11).

Afirma que, em respeito ao princípio da isonomia (art. 5º, caput, da CF), o valor a ser ressarcido pelo Estado de São Paulo em benefício de hospital da rede privada deve corresponder ao valor que a rede privada (planos de saúde) transfere ao Estado quando um paciente segurado é atendido no SUS (fl. 14, Doc. 11).

Pondera que, nos exatos termos da tese do Tema 1.033 de Repercussão Geral e do respectivo leading case, o v. acórdão deve ser reformado para que se estabeleça que o Estado de São Paulo deve ressarcir a instituição hospitalar privada pelo mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde: Tabela SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento IVR (fl. 16, Doc. 11).

Ao final, requer o conhecimento e provimento do presente recurso para reformar o acórdão recorrido.

O    Presidente da Seção de Direito Público do TJSP determinou a restituição dos autos ao órgão julgador a fim de que fosse realizado eventual juízo de adequação ao entendimento do STF firmado no julgamento do RE 666.094/DF, Tema 1.033 da Repercussão Geral (Doc. 9).

Em juízo negativo de retratação, todavia, o Tribunal a quo manteve a decisão recorrida em acórdão assim ementado (fl. 2, Doc. 12):

JUÍZO DE RETRATAÇÃO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - Decisão que acolheu o valor apresentado por hospital a título de gastos com a internação da agravada e quitação da dívida via sequestro a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071 - Agravo de instrumento interposto pela Fazenda Paulista não provido - Pronunciamento majoritário do Supremo Tribunal Federal em sentido contrário ao conteúdo do acórdão recorrido - Reexame da matéria pela Turma Julgadora nos termos do art. 1.030, inc. II, do CPC - Reapreciação do recurso originário, mas sem retratação do julgado - Acórdão mantido.

Mantido o acórdão recorrido, o RE foi admitido (Doc. 14).

É o relatório. Decido.

Preenchidos os pressupostos legais e constitucionais de admissibilidade, demonstrada a repercussão geral e prequestionada a matéria, passo à análise do mérito do Recurso Extraordinário.

No caso concreto, o Juízo de origem manteve o valor do título judicial constituído mediante os seguintes fundamentos (fls. 5-6, Doc. 4):

(...) é fato incontroverso que os serviços foram efetivamente prestados e o hospital, entidade beneficente, deve ser reembolsado. Os efeitos da transação firmada nos autos do Agravo de Instrumento nº 2300872-10.2020.8.26.0000 não atingem este caso concreto, como expressamente previsto no item 6 do referido acordo.

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Neste sentido, não se aplica a tabela SUS, notoriamente defasada, como pretendido pela Fazenda. É certo que a paciente Mariza Teixeira de Oliveira Francisco foi hospitalizada como cliente particular por força de ordem judicial, quando constatada a falta de leito público para o seu atendimento.

Esse valor será presumido como correto até que a Fazenda, em ação própria, demonstre o contrário.

3- Por fim, o pagamento deve se dar pela forma determinada pela nobre magistrada, ou seja, sequestro de valores a ser concretizado no Juízo do Cumprimento de Sentença da Ação Civil Pública nº 0003378-47.2020.8.26.0071.

Isto porque permitir o pagamento via precatório de nada adiantaria ao hospital beneficente, que veria postergada indefinidamente a satisfação dos do seu crédito, posta a inidoneidade que caracteriza a quitação das condenações judiciais pelos diversos entes executivos.

Esse entendimento foi mantido em juízo negativo de retratação ao Tema 1.033 da Repercussão Geral mediante os seguintes fundamentos (fls. 3-4, Doc. 12):

No caso específico dos autos, sustenta-se a tese ditada no Recurso Extraordinário nº 666.094/DF, Tema 1033 (fls 199/200), no sentido de que: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Mas sem razão. São hipóteses diversas. O conteúdo dos autos revela que não há semelhança entre o Tema 1033/STF e o caso analisado. Sobre o assunto, cabe destacar trecho que constou do acórdão que decidiu os embargos de declaração de fls 177/183:

Além disso, é importante ressaltar que o valor devido pela Fazenda Paulista é aquele fixado pela digna magistrada a quo e apontado pelo respectivo hospital, pois se refere ao custo real do tratamento.

Ainda sobre o tema, destaco trecho da decisão impugnada: Nessa senda, nos termos do art. 199, § 1º, da Constituição Federal, diferentemente do que acontece nos casos das instituições privadas que participam de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não firmou contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços em tais condições.

Outrossim, observa-se do caso concreto que o referido hospital particular contribuiu com o ente público por intermédio de ordem judicial, suprindo sua deficiência na prestação do serviço de saúde, não podendo ser prejudicado, recebendo menos do que seria esperado caso estivesse atendendo outra pessoa em condições de mercado.

Não há, portanto, o que ser readequado no acórdão ora recorrido, que se mantém pelos próprios fundamentos.

A respeito da matéria, o Plenário do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RE 666.094-RG (Tema 1.033 da Repercussão Geral, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, DJe 4/2/2022), fixou a seguinte tese:

O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde.

Veja-se a ementa do referido julgado:

Direito constitucional e sanitário. Recurso extraordinário. Repercussão geral. Impossibilidade de atendimento pelo SUS. Ressarcimento de unidade privada de saúde.

1. Em razão da ausência de vaga na rede pública, decisão judicial determinou o atendimento de paciente em hospital privado, às expensas do Poder Público. Discute-se, no presente processo, o critério a ser utilizado para esse ressarcimento.

2. O acórdão recorrido fixou o reembolso no montante cobrado pelo estabelecimento hospitalar privado, que considerou ser o valor praticado no mercado. O Distrito Federal, por sua vez, postula no presente recurso que o valor do ressarcimento tenha como limite a Tabela do SUS.

3. A Constituição admite duas modalidades de execução de serviços de saúde por agentes privados: a complementar e a suplementar. A saúde complementar designa ações e serviços de saúde que a entidade privada pratica mediante convênio com o Poder Público e sujeitando-se às regras do SUS.

4. A saúde suplementar, por sua vez, abrange atividades de profissionais de saúde, clínicas, hospitais particulares e operadoras de planos de saúde que não têm uma relação negocial com o Poder Público, sujeitando-se, apenas, à regulação da Agência Nacional de Saúde    ANS.

5. O ressarcimento, segundo as diretrizes e valores do SUS, a um agente privado que não aderiu ao sistema público pela celebração de convênio, viola a livre iniciativa (CF, art. 170, caput) e a garantia de propriedade privada (CF, arts. 5º, XXII e 170, II). Por outro lado, a execução privada do serviço de saúde não afasta sua relevância pública (CF, art. 177).

6. Diante disso, é razoável que se adote, em relação ao ressarcimento da rede privada, o mesmo critério utilizado para ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. Até dezembro de 2007, tal critério era a Tabela Única Nacional de Equivalência de Procedimentos    TUNEP. Após, passou a ser a Tabela do SUS, ajustada de acordo com as regras de valoração do SUS e multiplicada pelo Índice de Valoração do Ressarcimento    IVR.

7. Os valores de referência constantes da TUNEP, bem como o IVR multiplicador da Tabela do SUS, são fixados pela ANS, que tem o dever de atuar como árbitro imparcial do sistema. Naturalmente, sempre poderá ser feita uma avaliação da existência efetiva e razoabilidade dos tratamentos adotados. 8. Recurso extraordinário provido em parte, com a fixação da seguinte tese de julgamento: O ressarcimento de serviços de saúde prestados por unidade privada em favor de paciente do Sistema Único de Saúde, em cumprimento de ordem judicial, deve utilizar como critério o mesmo que é adotado para o ressarcimento do Sistema Único de Saúde por serviços prestados a beneficiários de planos de saúde. (RE 666094-RG, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, DJe de 04/02/2022)

O acórdão recorrido não observou esse entendimento, pois o simples fato de a Associação Hospitalar Beneficência Portuguesa de Bauru não ter firmado contrato ou convênio com o Estado de São Paulo para prestação de serviços de forma complementar ao Sistema Único de Saúde, não obsta a incidência da tese firmada por esta SUPREMA CORTE.

Nesse sentido, oportuno citar os seguintes trechos do Voto proferido pelo ilustre Ministro ROBERTO BARROSO, relator do RE 666.094-RG, Tema    1033 da Repercussão Geral:

Existe, porém, a previsão constitucional de que a assistência à saúde seja livre à iniciativa privada - art. 199. Portanto, o sistema tem instituições públicas e instituições privadas conveniadas e instituições privadas que exploram a saúde como um empreendimento de natureza privada, embora fortemente regulamentado pelo Poder Público.

Essas instituições privadas, que prestam serviços de saúde sem convênio com o SUS, são identificadas como instituições da saúde suplementar. Abrange as atividades dos profissionais de saúde, clínicas e hospitais particulares, bem como operadoras de planos de saúde, que não firmaram qualquer vínculo negocial com a Administração Pública. Embora sujeitas à estatal em matéria de saúde, são empresas privadas, atuando sob o regime de livre iniciativa. A saúde suplementar é regida pela Lei nº 9.656/1998 - Lei dos planos de saúde - e, também, pela Lei nº 9.661/2000 - lei que instituiu a Agência Nacional de Saúde Suplementar - ANS.

Compreendido que o modelo tem instituições públicas, instituições conveniadas e instituições totalmente privadas, cuida-se agora de saber, para deslindar essa questão, de determinar, qual é a natureza do serviço prestado por entidade privada, por determinação judicial, devido a falha no serviço prestado por instituições públicas.

Quando um juiz determina que uma entidade privada preste esse serviço de saúde, diferentemente do que se passa com a saúde complementar, ou seja, com os hospitais privados conveniados, aqui, não há um ato negocial ou voluntário de adesão ao Sistema Único de Saúde. Nesse caso, trata-se de uma instituição privada que, com base na Constituição, presta privadamente esse serviço.

[…]

Aqui,    estamos claramente diante de um ato de intervenção estatal na propriedade privada mediante requisição, que, por mandamento constitucional e legal, depende do pagamento de indenização.

[...]

As instituições privadas que aderem ao SUS são identificadas pelo rótulo de saúde complementar. As instituições privadas que não firmaram convênio com o SUS continuam a se reger pelas regras da iniciativa privada e não, naturalmente, pela tabela do SUS. Seus serviços, como regra geral, são contratados por particulares e empresas, igualmente privados, sendo pagos, no mais das vezes, por operadoras e seguradoras de saúde.

As instituições privadas que não aderiram ao SUS e não são integrantes da saúde complementar, e sim da chamada saúde suplementar, atendem pessoas privadas, e a maior parte das pessoas privadas que se valem da rede privada é beneficiária, é cliente, de planos de saúde ou de empresas seguradoras de saúde. O pagamento dos serviços é, em última análise, um ajuste privado entre partes privadas.

A singularidade no caso presente é que o serviço privado é utilizado por ordem judicial diante das deficiências do serviço público. Qual seria, então, o critério justo para a remuneração de instituição privada que, por ordem judicial, atende a um usuário habitual do Sistema Único de Saúde? Aqui temos dois extremos: tabela do SUS ou livre fixação de preço pela instituição privada.

Como disse acima, estamos falando de uma hipótese de requisição administrativa de serviços, portanto, sendo um ato negocial, não se aplica a tabela do SUS. Violaria claramente a iniciativa privada submeter alguém a fixação unilateral de preço pelo Estado quando não houve adesão por convênio ao Sistema Único de Saúde.

[...]

O valor a ser pago nessa situação, como vou propor a seguir, não deve nem ser fixado unilateralmente pelo Estado, como é a tabela do SUS, nem deve ser fixado unilateralmente pela empresa privada, como é a regra em muitos domínios da vida econômica, mas que não pode ser um princípio absoluto em matéria de saúde pública. […] Não há uma regra específica sobre esse assunto, mas há uma regra análoga que, a meu ver, aplica-se com perfeição à hipótese que estamos discutindo.

Há no ordenamento jurídico brasileiro uma regra que prevê o critério pelo qual as operadoras de planos de saúde privados irão ressarcir o SUS quando hospital público ou conveniado atender consumidor ou contratante de plano privado de saúde. É o que diz a Lei nº 9.656, de 1998, em seu art. 32:

[…]

O que está dito nesse dispositivo do art. 32? Que, se alguém que    seja beneficiário de um plano de saúde, cliente de um plano de saúde, for atendido não na rede privada, mas na rede do SUS, seja em hospital público, seja em rede conveniada, o plano de saúde deverá reembolsar ao SUS o custo referente àquele atendimento, de acordo com critérios fixados pela ANS.

Existe um critério pelo qual se estabeleceu o pagamento pela iniciativa privada quando um cliente seu utilize o serviço público de saúde e, muito importante: este valor não é fixado unilateralmente pelo SUS, mas, sim, pela Agência Nacional de Saúde Suplementar, que é uma agência reguladora independente.

O papel da ANS é, precisamente, arbitrar os interesses da saúde pública, dos consumidores e das empresas privadas que atuam nessa área. Portanto, há um critério legal para o reembolso a ser feito ao SUS pela iniciativa privada quando utilizado o serviço público em lugar da rede privada. Nada parece-me mais justo que aplicar esse mesmo critério quando a relação for invertida, quando a relação for reembolsar a rede privada por atendimento que deveria ter sido feito no setor público.

Esse é o critério da Resolução Normativa DC/ANS nº 185, de 2008, que institui o procedimento para o ressarcimento do SUS, previsto no art. 32 da Lei da ANS. Aí está dito: o valor do ressarcimento ao SUS resulta da multiplicação do Índice de Valoração do Ressarcimento - IVR, estipulado em 1,5 (um vírgula cinco), pelo valor lançado no documento do SUS de autorização ou de registro de atendimento. Portanto, há um critério, fixado pela ANS por delegação legislativa, que leva em conta o Índice de Valoração do Ressarcimento, as regras de valoração do SUS e a Tabela de Procedimento Unificado do Sistema de Informação Hospitalar.

[...]

Presidente, resumo, então, meu voto, assim como consta da minha ementa e, aqui, concluo, apenas porque tratei de diversas questões. Falei brevemente da importância do SUS, como se organiza o sistema de saúde, como a iniciativa privada atua em matéria de saúde, seja mediante saúde complementar por convênio, seja nos casos de saúde suplementar, e procurei identificar o critério que a legislação prevê para reembolso ao SUS, quando um cliente de plano de saúde se socorra do SUS, e não da rede privada. Estou propondo que, quando aconteça a hipótese inversa, um cliente do SUS utilizar a rede privada, utilize-se a mesma regra, porque assim deve ser a aplicação isonômica do direito.

DESPACHO: Trata-se de recurso extraordinário com base no art. 102, inciso III, da Constituição Federal.

Analisados os autos, verifica-se que inexistem óbices jurídicos que justifiquem a atuação da Presidência neste feito (art. 13, inciso V, alínea c, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal).

Ante o exposto, determino a distribuição do processo conforme expresso no regimento.

Publique-se.

Brasília, 15 de junho de 2023.

Ministra ROSA WEBER

Presidente

Documento assinado digitalmente

DESPACHO: Trata-se de recurso extraordinário com base no art. 102, inciso III, da Constituição Federal.

Analisados os autos, verifica-se que inexistem óbices jurídicos que justifiquem a atuação da Presidência neste feito (art. 13, inciso V, alínea c, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal).

Ante o exposto, determino a distribuição do processo conforme expresso no regimento.

Publique-se.

Brasília, 15 de junho de 2023.

Ministra ROSA WEBER

Presidente

Documento assinado digitalmente